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浅谈网络交易中对个人消费者权利的保护及网络交易的法律适用和立法

郭 成 ? （ 2004 级 法 学 本 科 ）

概述：
随着电子技术、网络技术的迅猛发展及普及，电子技术网络技术的指向内容已经广泛渗透到生活及商务中。由其而生的电子商务概念股再当代社会中构成了商务中一个重要的板块。网络交易的形式是多种多样的，其中，最为普遍的由两种：1.通过自己网站提供交易机会从而完成交易的网络交易模式。2.通过网络交易平台完成交易的网络交易模式。本文针对后一种模式下的消费者权利的保护问题做浅要的论述。


关键词：消费者 消费者权益 立法 法律适用


网络交易中对消费者权益的保护的根本原因及法律分析
所谓网络交易平台交易平台完成的网络交易模式，就是交易的双方在发布商品信息及查询商品信息时都要鸵鸟国国一个中介的网络信息服务提供商。该网络信息、服务提供商只负责提供平台供信息的发布与接收，并承担一定意义的交易中介。并不直接参与交易的活动。而笔者通过访问国内目前有很大影响力的网络交易平台如ebay、淘宝、云飞、易拍得等发现，由于网络技术及受现实条件的制约，一个商家若想在网络交易平台上发布商品而达到交易的目的并不困难，手续并不繁琐，而且由于受现实条件的限制，网络交易平台的服务商在各自管理条例中所说明的“对商品的审核”做的也不是很好（这一点网络平台交易服务商也承认，消费者、商家也默认这中因网络交易手段的特殊性而造成的漏洞）。也就是说，商家在商品发布的信息商宽松性是很大的。而且由于网络浏览接收信息的方式从目前来看只是图片与文字（均由商家提供）这就难免造成信息的不对称性，即信息分布不够对称，消费者掌握的信息相对商家来讲，消费者是弱势，而商家具有信息的优势。在当代民法精神里，注重保护弱势，所以，消费者权益需要给予法律保护。

网络交易中对消费者权益保护的问题现状
目前网络交易中消费者权益不能得到强有力的保障的问题有很多，这些问题都在某种程度上对个人网络交易产生了负面影响，阻碍的个人网络交易的发展。其中最重要、最根本、最有可能先解决的的问题笔者看来是对消费者的权益被侵害后的不成政策。
1. 退货
很多商品交易成功后，当消费者发下该商品不符合自己意愿或与商家介绍有出入时，可申请退货。
对于退货问题，网络交易平台服务提供商并没有在明确的条例或规定中给出对所有商家都适用的退货原则。
而一些经营的比较好的网络商家对于退货的规定是：消费者收到商品后三日内，可以以正当、合理的理由要求退货。三日内以签收邮件日期为起算时间。邮费自理。
但是我们应该看到该规定本身就有很多实际交易中解决不了的问题：
（1）以合理、正当的理由：这是一个空点。先来阐述下什么是“合理、正当的理由”。所谓合理正当的理由是指非人为恶意损害商品，而是由商品本身因质量问题或由于消费者从商家接收的信息不够完整而导致该商品的属性与消费者购买意愿不一致。当这种情况时，可申请退货。但是从上面的论述我们可以看到，消费者在交易过程中实际上是处于劣势的，在信息对抗中，有些情况是很难让消费者申请退货的行为的理由是“正当、合理”的，而消费者本人又很难拿出有力证据证明自己从商家接收到的信息量。所以，这一条退货规定的大前提本身就存有设计上的不合理性，大前提不对，其后面只能是停止前进或渐行渐远。
（2）三日内:由于网络交易时交易双方时不可见的，消费者咨询商品信息的时候只能通过网页浏览和电话进行，而当接收到商品后，往往要进行商品真实性质的鉴定。那么商家规定的三日内消费者是否能由充分的时间对商品实质进行鉴定？笔者通过个人调查，接触进行过网络交易的人以及各方面的信息了解到，有很多要求退货的消费者有很大比例时由于“三日”时间的限制而不能退货，而这些人超过三日的时间并不是很长，也许只是四五天。《消费者权益保障法》中对于消费者消费后的商品的退货日期限制是7天。网络交易是否应该与《消费者权益保障法》保持一致性？笔者认为虽然网络交易与实际交易存在着各种不同，但究其买卖双方的关系来看，仍就是交易买卖，应适用《消费者权益保障法》或从中借鉴。
2. 保修
还有一个问题，消费者在网上进行交易后，使用商品并超出了退货时间后，保修的问题怎么解决。由于网络交易服务平台提供的只是商品信息且交易双方不能见面，特别是消费者在购买付款浅不能亲自先见到商品，所以商家所售商品可能是真货、可能是假货，可能是生产商现在在中国所有地区所销售的商品、也可能是专门对中国某些地区销售或世界其他地区销售的产品，经卖家由正当渠道取得后售出，所以其相关的保修事项就应该是消费者关心的问题。
当消费者非出于己愿而购买到冒牌货时，可按上文支持情况进行退货，国家是不对冒牌货的保修问题进行法律保障的。当消费者出于己愿购买到了非本地区销售的产品发生问题时，保修的问题能否只是按“商家的承诺于消费者意思自治进行保修”呢？笔者认为，主要节约办法应该以此原则为准，但法律条文应对消费者的最低享受保修权利给予保障。
现在国内主流的的网络交易平台对于保修的问题均未在其本身的规范性条文里给出说明及涉及。很多经营规模较大的网络卖家也没有在条文中给出明示。只是以口头或邮件的形式给予承诺，这种方式的法律效力也值得质疑。
可以说这个问题是网络交易种的一个空白点，网络交易需要有一个全面的法律给予支撑。关于网络交易的立法及法律使用将在下文给出。

网络交易产生的纠纷的法律适用
现在各国对于网络交易应该采用怎样的法律基本上是较明确的，在采取的方式上对交易者采取明示或默示的原则，但这都是建立在本国有相应法律进行支持的情况下，对于电子合同法律选择条款的效力上，普遍承认联合国贸易法会的《电子商务示范法》。最重要的是各国合同法关于标准讨款的规定。我国合同法第一百二十六条第一款没有对是否使用电子合同做出明确的规定，但答案应该是肯定的，即在电子交易中，当事人可以通过合同的法律选择条款来确定电子合同的准据法，对于选择方式，应做扩大解释，即根据当事人的交易的具体情况和当事人的行为法院可以做出当事人模式选择法律适用的结论。
（1）《消费者权益保障法》是否适用于网络交易。按照法律对于法律上的消费者的定义：
a.消费者的消费性质属于生活消费
b.消费的消费客体是商品和服务
c.消费者的消费方式包括购买、使用（商品）
d.消费者的主题范围包括公民个人和进行生活消费的单位。
所以笔者认为交易买方应该属于消费者，理应适用于《消费者权益保障法》的。但是同时还有一个问题，若网络交易中买方的身份被确定为消费者，那卖方的身份该如何界定。有的卖家是有实体店铺的，但是能说发生纠纷后实体店铺就要对网络交易行为产生的后果进行承担吗，在法律手续上是不是还不是健全？有的商家是没有实体店铺的，是交易个人，那该怎么界定个人网上出手商品的法律身份？有实体店铺经营的卖家与个人卖家的法律条件、经济条件是不同的，在法律上是应将二者以同种身份界定还是应该区别对待？这些问题是我们目前的法律法条没有给出答案的问题。
（2）我国对于网络交易之事项的立法工作也是在积极进行中的。为了加强管理，保障国际计算机信息交流的健康发展，国务院、邮电部等部门先后颁布了一系列与之有关的法规和规章，主要有《中华人民共和国计算机信息网络国际联网管理暂行规定》(国务院1996年2月1日颁布，1997年5月20日修正）；《中国公用计算机互联网国际联网管理办法》（邮电部1996年4月3日颁布）；《中国公众多媒体通信管理办法》（邮电部1997年9月10日颁布，自1997年12月1日起施行）；《计算机信息网络国际联网出入口信息管理办法》（邮电部1996年4月9日颁布）；《中国互联网络域名注册暂行管理办法》（国务院信息办1997年6月3日颁布）；《中国互联网域名注册实施细则》（国务院信息办1997年6月3日颁布）；《中华人民共和国计算机信息系统安全保护条例》（国务院1994年2月18日颁布）；《计算机信息网络国际联网安全保护管理办法》（公安部1997年12月30日发布），以及最近在2005年4月1日正式开始实行的《中华人民共和国电子签名法》。应该说，这些法规与规章的颁布，对我国计算机信息网络的初步建立与迅速发展期到了良好的促进和规范的作用。然而，上述我国现有的网络立法，仅仅停留在计算机及网络的建设、运营、域名注册、网络安全等网络发展初期的层面上，有关适用于网络交易的立法几乎是一片空白。
（3）由于互联网的发展状况不一样，在不同的地区相应的法律发展也是不一样的。1998年5月世贸组织在一次部长级会议上通过了《关于全球电子商务宣言》、经济合作与发展组织1998年10月推出了《全球电子商务行动计划》、欧盟于2000年5月通过了《电子商务指令》、美国1998至2000年相继出台了《互联网免税法案》、《统一电子交易法》、《互联网保护个人隐私的政策》、《电子签名法》，欧日等国也先后提出了《欧洲电子商务行动方案》、《欧盟支持电子商务共同宣言》、《欧盟电子签名的法律框架指南》以及《日本改善电子商务环境》文件。

总结：
当然，我们仍然要看到，网络交易过程中还有更多的问题，比如：虽然卖方在交易过程中所处的是优势地位，但仍然有对商家利益造成损害的事情发生，如何保护交易过程中商家的利益，电子合同的法律效力，网上支付各当事人的法律关系，物流陪送的物权归属，除了网络交易平台模式下的网络交易，其他网络交易模式下如 等，这其中额诸多法律问题要如何解决。
社会的进步促使了网络的发展，网络的发展亦促进了社会的进步，网络已经成为人们日常生活工作中不可分离的亦部分，甚至有人建议将网络规定成为与南极洲、公海、外层空间以外的第四网际空间对其建立国际性法律规定及专门机构对其进行专门管理。足以证明网络在未来的很长一段时间内仍是有其巨大的生命力的。而我国对于网络交易的法律问题都没有给予足够的保障。网络交易之所以在纪念内大起大落，有过“烧纸”似的经营收入，亦有“泡沫”似的利益虚数，就是因为没有法律给予其保障。没有法律给予保障，网络交易的完整体系、体制就难以建立，就会限制本身的发展，阻碍网络交易创造更大的价值。国内八家大型网络交易平台服务商在2005.4.18日，《中华人民共和国电子签名法》施用后二周多后签订了《网络交易平台服务规范》里，先不考虑其法律效力如何，其内容本身就没有对客观的实践问题给予实质性的解答与解决，只是以联合的方式对原来都已解决的问题给予集中的公示，商业目的明显。所以笔者呼吁中国立法机关应在尽量不影响法律完整性及不造成国家法律体系混乱的前提下，在适当时间退出关于网络交易及网络的完整性法律或法律性法规。



参考文献：
1. 夏凡 《浅谈电子商务中消费者信息权的保护》 中国民商法律网
2. 梁慧星 《中国的消费者政策和消费者立法》《法学》（沪），2000年5期
3. 张平 《美国网络法律研究纵观》北大法律信息网　2005-9-15
商业部 公安部


商业、供销社系统烟花爆竹安全经营管理暂行规定

1992年6月1日，商业部、公安部

全文

第一章 总 则
第一条 为加强商业、供销社系统对烟花爆竹的安全经营和管理，确保国家和人民生命财产的安全，根据《中华人民共和国民用爆炸物品管理条例》，制定本规定。
第二条 商业、供销社系统凡从事烟花爆竹购进、调出、运输、储存、销售业务的企业，必须遵守本规定。
第三条 县以上供销社是烟花爆竹的经营主管部门。烟花爆竹的批发业务统一由各级供销社主营日用杂品的专业公司（以下简称日用杂品公司）经营，各级供销社内部不得多头经营。
第四条 各级供销社应明确专人负责烟花爆竹的安全经营管理，并积极配合公安、工商行政管理部门对本地区的烟花爆竹市场实施安全管理和监督检查。
烟花爆竹的经营部门要坚持“安全第一，预防为主”的方针，制定严格的安全管理制度，建立健全各级岗位责任制，设置安全管理组织和安全员，实行全面的安全经营管理。经批准的零售烟花爆竹的个体商户也必须搞好安全经营。
第五条 从事烟花爆竹购进、调出、运输、储存、销售业务的专业人员，上岗工作前，必须经过安全教育和技术培训。

第二章 收购管理
第六条 烟花爆竹产区供销社收购单位，应本着“小型分散，单独定址”的原则设置收购烟花爆竹的场地和封装加工场地，做到远离库区、远离居民聚居区、远离重要建筑物和交通要道。
第七条 收购烟花爆竹必须严格按国家安全与质量标准进行，把好质量关。凡安全与质量达不到国家规定标准的产品、无《爆炸物品安全生产许可证》企业生产的产品，一律不准收购。
第八条 烟花爆竹的外观、内质、封装成箱等安全与质量的检验及计数抽样检测规则和检测手段按国家标准规定办理。
从事烟花爆竹的收购、检验、封装加工人员必须严格遵守各项规章制度。

第三章 进货管理
第九条 购进烟花爆竹要严格实行定点进货制度。按照“安全可靠，适当集中，择优进货”的原则进行选点。对无《爆炸物品安全生产许可证》和产品安全与质量达不到国家标准的生产单位不准定点。购进的烟花爆竹，必须在产地经国家或省（自治区、直辖市）检测机构进行安全与质量的检测，并附有《产品检验合格证》。已在产地或供货地经上述质量检测部门检测的产品，销地可以免检。
第十条 购进烟花爆竹要严格执行质量检测制度。所进的品种、规格、内外包装、药物配比等的质量和技术要求必须符合国家标准。产品必须标明厂名、厂址、出厂日期和燃放说明，并附有《产品检验合格证》。接收出口转内销的产品，必须符合内销安全质量标准，小包装附有中文说明。不符合上述要求的产品，不得购进和经销。
第十一条 各级日用杂品公司购进烟花爆竹前要做好市场预测，制定进货数量、品种计划，统一安排好城乡市场供应。

第四章 储存管理
第十二条 储存烟花爆竹必须设专用库房，严禁与其他商品混存。烟花爆竹仓库要符合国家有关安全规定的要求。库区内防火、防爆、防雷、防静电、防潮、防盗、消防、报警等设备要齐全有效，安全通道要畅通，要有醒目的危险标志。
第十三条 新建烟花爆竹仓库地点的选择和设计方案必须符合国家规定。建库前应持上级主管部门批准的文件和设计部门的设计方案向所在地的县、市公安部门提交选点申请，经批准后方可施工。竣工后，须经上级主管部门会同公安等部门验收合格，凭经过培训的仓库专职保管人员登记表，向公安部门申领《爆炸物品储存许可证》。
第十四条 烟花爆竹仓库要有严格的保管制度、消防制度、出入库制度和保卫制度。对保管人员要实行岗位责任制。
第十五条 进入库区的各种机动车辆，必须配带火星熄灭装置，停在指定地点。装卸烟花爆竹时，由保管人员监装监卸，做到轻拿轻放，不扔不摔，不推不拖，不撞不磨擦。

第五章 运输管理
第十六条 烟花爆竹的运输，必须严格执行国家有关危险品运输的规定。
第十七条 有烟花爆竹对外采购权的日用杂品公司跨省（自治区、直辖市）、市、县运输烟花爆竹时，必须持有运往地公安部门签发的《爆炸物品运输证》，凭证向承运部门办理运输业务。
第十八条 铁路运输烟花爆竹必须使用棚车，填写运单要注明国家规定的危险货物编号和禁止溜放的标记。
第十九条 公路运输烟花爆竹，必须用棚布苫严捆牢，插有危险品运输标志，专车运输，专人押运。本市区内或本县境内短途运输按当地公安部门的有关规定办理。

第六章 销售管理
第二十条 县以上供销社的日用杂品公司，必须具备安全储存和经营条件，持有公安部门核发的《爆炸物品销售许可证》，经工商行政管理部门核准登记后，才能经营烟花爆竹的批发业务。其他商业部门和个体工商户不得从事烟花爆竹的批发业务。
第二十一条 烟花爆竹的零售网点，应当遵照“确保安全，方便群众”的原则，由供销社的日用杂品公司和公安部门商定，并由公安部门审核安全经营条件确定设置。对于准许经营烟花爆竹的零售商店和个体商户，由公安部门发给《爆炸物品销售许可证》后，经工商行政管理部门审核发给营业执照。
第二十二条 准许经营烟花爆竹的零售商店和个体商户，必须到当地批发企业进货，严禁直接从生产厂家或其他部门进货（或代销），严禁购进不合格产品和公安部门明令禁止的品种。
第二十三条 准许经营烟花爆竹的零售商店，必须设专柜销售，并与其他柜台拉开一定距离，做到专人售货，专人保管，不准现场试放，不得与其他货物混放，严禁烟火和明火取暖；要张贴安全防范警句，要有相应的消防措施和设备。
第二十四条 销售人员要经过专业培训，掌握所售烟花爆竹的性能、特点、正确安全燃放方法和安全知识，并积极向消费者宣传介绍，指导消费。
第二十五条 城市的农贸市场内不得摆摊销售烟花爆竹，个体商户不得走街串巷销售烟花爆竹。

第七章 安全宣传教育
第二十六条 经营烟花爆竹的企业，要把安全经营管理和安全教育作为经常性的工作任务，组织职工认真学习有关安全经营的规定，强化安全管理意识。
第二十七条 各级日用杂品公司要密切配合公安、工商行政管理等有关部门，利用报刊、广播、电视、宣传材料、布告等多种宣传工具和宣传形式，广泛宣传对烟花爆竹的管理法规、有关规定和安全燃放基本知识。
第二十八条 各级日用杂品公司应积极配合科研、生产单位做好安全型烟花爆竹新产品的研制和宣传普及工作。

第八章 奖励与处罚
第二十九条 有下列情形之一者，可由上级主管部门视不同情况给予奖励：
（一）在安全经营管理工作中做出显著成绩的；
（二）防止或者挽救安全事故发生，使国家和企业财产免受重大损失的；
（三）对检举揭发本规定禁止行为有功的；
（四）其他应当予以奖励的。
第三十条 违反本规定，在经营烟花爆竹过程中存在安全隐患，经指出仍不改正的，公安机关有权责令限期进行整顿或停业整顿。对屡教不改的，县、市公安部门有权吊销其许可证，工商行政管理部门同时吊销其营业执照。
第三十一条 违反本规定，非法经营烟花爆竹的单位或个人，公安部门除依法没收其烟花爆竹外，由公安和工商行政管理部门视情节轻重，分别依照《中华人民共和国治安管理处罚条例》和《中华人民共和国企业法人登记管理条例》的规定，予以处罚。违反本规定，违章经营，其情节较轻尚不够治安管理处罚的，由上级主管部门给予行政处分。触犯刑律的，依法追究刑事责任。涉及单位的，应追究单位领导人的行政责任或法律责任。
第三十二条 违反本规定，造成灾害、损坏公私财产、造成人身伤害的，应赔偿其经济损失，并依法追究刑事责任。

第九章 附 则
第三十三条 各省、自治区、直辖市供销社（商业厅）可会同公安厅（局），根据本规定结合当地具体情况，制定实施细则，并报商业部、公安部备案。
第三十四条 本规定由商业部负责解释。
第三十五条 本规定自发布之日起施行。